.

Особенности приобретения статуса адвоката в Соединенных Штатах Америки и Российской Федерации

В нашем обзоре была предпринята попытка осветить все стороны изучения аргументации судебных решений, очертить круг проблемных сфер исследования. Осознанно были затронуты и лингвистический, и стилистический аспекты аргументационной части судебных решений. На взгляд автора, именно всестороннее рассмотрение зарубежного опыта судебной аргументации может принести полезные плоды для практического применения подобных исследований.

Адвокатура является важнейшим правовым институтом в оказании квалифицированной юридической помощи, т.е. в защите прав и свобод человека и гражданина. Вместе с тем становление данного института в разных странах осуществлялось неодинаково. Прежде всего это связано с особенностями политического, экономического и исторического развития государства, а также с принадлежностью его к определенной правовой системе.

Тот факт, что Соединенные Штаты Америки относятся к англосаксонской правовой системе (системе общего права), а Российская Федерация — к континентальной правовой семье, обусловливает наличие особенностей существующих в них правовых институтов, в т.ч. института адвокатуры.

Учитывая, что тема организации адвокатуры и осуществления адвокатской деятельности слишком обширна для рассмотрения ее в одной статье, в данной работе будут затронуты только некоторые аспекты, касающиеся сравнительного анализа порядка приобретения статуса адвоката в США и России. Анализ данной процедуры позволит выявить ее основные этапы и присущие им особенности.

В американском юридическом сословии частнопрактикующие адвокаты являются доминирующей группой — более 700 тыс. человек, или примерно один адвокат на 550 человек населения (в начале 2000-х гг.).

Это связано с тем, что профессия адвоката в США является доходной и престижной, т.к. население США предпочитает разрешать конфликты в судебном порядке, а адвокатская деятельность играет одну из важнейших ролей в функционировании капиталистической экономики.

Так, например, практически во всех крупных корпорациях в составе совета директоров имеются представители адвокатских фирм. Среди них такие компании, как Эпл (Apple Inc.), Боинг (The Boeing Company), Форд Мотор Компани (Ford Motor Company) и др. Но тем не менее довольнотаки часто многие компании пользуются на постоянной основе адвокатскими услугами1.

Таким образом, участие адвокатов в деловых переговорах, заключении и реализации контрактов, урегулировании споров обеспечивает эффективное функционирование частнопредпринимательского организма, основу которого составляет принцип незыблемости договорных отношений.

В Российской Федерации профессия адвоката также считается одной из самых престижных и высокооплачиваемых. Несмотря на то что в настоящее время институт независимой адвокатуры в России достаточно молод (по сравнению с США, где традиции адвокатуры сильнее и имеют глубокие исторические корни), история его возникновения и развития насчитывает около 150 лет.

Историю становления и эволюции института адвокатуры можно разделить на три основных этапа: дореволюционный, советский и современный, который охватывает период судебно-правовых реформ 90-х гг. XX в., а также принятие в 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Начало формирования института адвокатуры в России было связано с проведением демократических судебных реформ 60-х гг. XIX в., которые ознаменовались принятием Учреждения судебных установлений 1864 г.

Октябрьская революция 1917 г. разрушила институт адвокатуры, а Декрет о суде № 1 от 24 ноября 1917 г. не предусматривал его создания. Позднее, 26 мая 1922 г., адвокат ура была восстановлена Положением «Об адвокатуре», а также были внесены изменения и дополнения Положениями об адвокатуре от 27 февраля 1932 г. и 16 августа 1939 г.

Первый «Закон об адвокатуре в СССР» был принят Верховным Советом СССР 30 ноября 1979 г. Данным законом вносилось единообразие в принципы организации и деятельности адвокатуры всех союзных республик, а также на его базе было принято Положение об адвокатуре в РСФСР от 20 ноября 1980 г., которое действовало до принятия в 2002 г. Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Несмотря на развитие института адвокатуры в СССР, адвокат являлся «вторичной» процессуальной фигурой по сравнению с судьей и прокурором, в особенности в уголовном процессе, и обладал весьма ограниченными возможностями вследствие нарушения принципа состязательности сторон.

В начале 90-х гг. появились первые частные адвокатские фирмы, и началась активная работа над проектом закона, регулирующего вопросы адвокатуры и адвокатской деятельности. Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. устарело и не соответствовало ни проводимым демократическим реформам, ни реальному положению дел в сфере оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам. В связи с этим на протяжении нескольких лет был представлен ряд законопроектов, подготовленных различными государственными органами, а также коллегиями адвокатов.

Позднее, в 1993 г., состоялись парламентские слушания, на которых обсуждались вопросы организации адвокатуры и особенности статуса адвоката. Однако юридическое сообщество не смогло прийти к единому решению относительно правового регулирования института адвокатуры и взять за основу один из представленных законопроектов.

В 2000-е гг. вновь началось обсуждение вопросов законодательного закрепления роли и статуса адвоката, а также организации адвокатуры. Однако принятие Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в 2002 г., который закрепил основной принцип организации адвокатуры — «один субъект федерации — одна адвокатская палата», способствовало стабилизации рынка адвокатских услуг и укреплению престижа профессии адвоката.

Правовое регулирование вопросов допуска к адвокатской деятельности. Вопросы допуска к адвокатской деятельности в России регулируются Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Вопросы допуска к адвокатской практике в США регулируются законами штатов, а не федеральными законами, и требования к допуску в разных штатах, соответственно, различаются.

Однако, как в США, так и в Российской Федерации получение высшего юридического образования не влечет автоматического права заниматься адвокатской деятельностью. Для того чтобы получить патент на адвокатскую практику в США, выпускнику юридического вуза необходимо пройти дополнительную аттестацию. Причем патент выдается на право заниматься адвокатской практикой не вообще, повсеместно в США, а только на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты.

В Российской Федерации также необходима успешная сдача квалификационного экзамена, дающая право в дальнейшем представлять интересы в уголовном, административном конституционном и гражданском судопроизводстве.

Требования к кандидату. Если говорить о требованиях, предъявляемых к претенденту в адвокаты, то в США это наличие высшего юридического образования, американское гражданство, проживание на территории данного штата в течение не менее чем шести месяцев, а также моральные качества и соответствующие умственные способности.

Например, в штате Вирджиния каждый заявитель должен заполнить двадцатичетырехстраничную анкету, а также предстать перед Экзаменационной комиссией по допуску к адвокатской практике в штате Вирджиния (the Virginia Board of Bar Examiners).

Американская правовая система необычна также тем, что между периодом обучения в правовой школе и сдачей квалификационного экзамена не предусматривается обязательной подготовки.

Однако в штате Делавэр и Вермонт кандидаты должны пройти пятимесячную практику в качестве клерка (Делавэр) или проработать три месяца в качестве помощника адвоката (Вермонт).

В России же претендент должен иметь высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.

Данное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании.

Порядок допуска к экзамену. Квалификационный экзамен в России включает четыре стадии:

  1. Подача заявления в квалификационную комиссию адвокатской палаты субъекта Российской Федерации о присвоении статуса адвоката.
  2. Представление необходимых документов претендентом.
  3. Проверка достоверности документов и сведений квалификационной комиссией.
  4. Принятие решения квалификационной комиссии о допуске претендента к квалификационному экзамену.

В США принцип и условия допуска к адвокатской практике обычно устанавливаются Верховным судом штата.

Следует отметить, что каждый штат создает одно из двух возможных ведомств по надзору в юридической сфере. В некоторых штатах этим ведомством является государственное учреждение (например, Верховный суд данного штата (Техас, Огайо, Флорида, Род-Айленд и Калифорния)) или «интегрированная адвокатура» (integrated bar), которая является саморегулирующейся организацией юристов (в 32 штатах и федеральном округе Колумбия).

При такой системе штат делегирует свои полномочия по выдаче разрешения на адвокатскую практику и регулированию адвокатской деятельности организации, которая обычно называется ассоциацией юристов штатов (State Bar Association ). Именно эта организация осуществляет надзор за допуском в адвокатуру и регулирование деятельности адвокатского сообщества13.

Членство в данной организации является обязательным для ведения частной практики. В итоге в обоих случаях высшей контрольной инстанцией за деятельностью адвокатов является Верховный суд штата.

Однако вопрос о допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру, формируемой ассоциацией адвокатов штата. Комиссия решает этот вопрос на основе изучения моральных качеств кандидата и результатов проводимого ею экзамена.

Изучение моральных качеств осуществляется до экзамена и состоит в исследовании документов, представляемых самим кандидатом, а при необходимости проводится расследование: осуществляется сбор дополнительных материалов, заслушивание лиц, которые могут сообщить какие-то сведения о кандидате, и т.п.

Экзамен. Для того чтобы стать адвокатом, получить патент на адвокатскую практику в США, необходимо сдать квалификационный экзамен, пройти своего рода дополнительную аттестацию.

Интересным является тот факт, что первый экзамен на допуск к адвокатской практике был проведен в 1763 г. в Делавэре (Делавэр не был штатом в тот период, поскольку США еще не образовались), а вскоре другие американские колонии последовали его примеру.

Все штаты, кроме Висконсин (в котором от выпускников Университета не требуется сдачи каких-либо экзаменов на допуск к адвокатской практике в этом штате), требуют от претендентов на занятие адвокатской практикой сдачи экзамена, и в большинстве штатов существуют особые образовательные требования в качестве обязательного условия для допуска к самому экзамену.

Стоит напомнить, что для многих кандидатов — выпускников юридических школ этот экзамен довольно труден, поскольку требует дополнительных занятий для изучения особенностей норм статутного и общего права конкретного штата. В России же нет данной проблемы, т.к. на квалификационном экзамене проверяются знания только федерального законодательства — уголовного, гражданского, семейного, жилищного, а также уголовного и гражданского процесса и др.

В США экзамен на получение права заниматься адвокатской практикой проводится дважды в год — в июле и феврале. Однако два штата — Делавэр и Северная Дакота — проводят квалификационный экзамен только один раз, в июле, т.к. желающих получить статус адвоката не так много.

Большинство квалификационных экзаменов осуществляется в течение трех дней подряд (обычно это понедельник, вторник, среда). Луизиана является исключением, т.к. экзамен проходит в понедельник, среду и пятницу. Кроме того, он является самым длительным в стране с точки зрения продолжительности его проведения. Так, в понедельник и в среду он длится семь часов, а в пятницу — семь с половиной часов, и в общей сложности получается 21,5 часа тестирования.

Обычно квалификационный экзамен состоит из нескольких частей:

1. The Multistate Bar Examination (далее — MBE) (Общий экзамен на допуск к адвокатской практике), который проводится во всех штатах, кроме Луизиана и Вашингтон. Данная часть экзамена представляет собой тест, включающий в себя 200 вопросов.

2. Multistate Professional Responsibility

Examination (далее — MPRE) (Общий экзамен по вопросам профессиональной ответственности) — экзамен на знание профессиональной ответственности (этики) адвоката. В штатах, где не используется MPRE (например, Висконсин), раздел, посвященный данной теме, включается в основной экзамен .

3. В некоторых штатах квалификационный экзамен включает в себя написание эссе (Вашингтон, Миннесота, Флорида, Вирджиния, Нью-Йорк и Массачусетс).

Первый этап (MBE) — письменный экзамен, который состоит из двух частей и длится примерно два-три дня . Первая часть экзамена включает «объективные» вопросы с вариантами ответа по общим вопросам права; этот экзамен во всех штатах, кроме двух, является «общим» экзаменом на допуск к адвокатской практике . Суть экзамена единообразна, но каждый штат имеет право устанавливать проходной балл по своему усмотрению . Вторая часть экзамена состоит из вопросов, требующих написания в ответ краткого эссе, либо из стандартных вопросов общего экзамена (как в 14 штатах), либо вопросов, привязанных к праву конкретного штата.

Второй этап квалификационного экзамена проводится в разное время и является общим экзаменом по вопросам профессиональной ответственности (Multistate Professional Responsibility Examination), обязательным во всех штатах, кроме трех (Мэриленд, Висконсин и Вашингтон).

По итогам квалификационного экзамена комиссия объявляет результаты путем размещения списка претендентов, успешно сдавших экзамен, на официальном интернет сайте. Кроме того, все претенденты получают результаты сдачи квалификационного экзамена по электронной почте. По результатам экзамена экзаменационная комиссия выносит решение о допуске претендента к адвокатской практике. Решение экзаменационной комиссии может быть обжаловано в суде.

В Российской Федерации квалификационный экзамен состоит из двух частей: письменных ответов на вопросы или тестирования и устного собеседования. Если говорить о содержании данного экзамена, то в него включены вопросы, которые касаются практически всех отраслей права.

В результате лицо, правильно и полно ответившее на большинство вопросов, считается сдавшим экзамен.

Также устанавливается трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката, в течение которого квалификационная комиссия обязана принять решение о присвоении либо об отказе в присвоении указанного статуса.

В итоге успешная сдача квалификационного экзамена является основанием для присвоения статуса адвоката.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.

Квалификационная комиссия не вправе отказать претенденту, успешно сдавшему квалификационный экзамен, в присвоении статуса адвоката, за исключением случаев, когда после сдачи квалификационного экзамена обнаруживаются обстоятельства, препятствовавшие допуску к квалификационному экзамену. В таких случаях решение об отказе в присвоении статуса адвоката может быть обжаловано в суде.

Присяга адвоката. В США разрешение на ведение дел в федеральных судах выдается автоматически лицам, допущенным к адвокатской практике в штате. Обычно проводится «массовая» церемония приведения к присяге одновременно в местном и федеральном суде вскоре после объявления результатов экзамена на допуск в адвокатуру штата.

Например, в Калифорнии кандидат, сдавший квалификационный экзамен, принимает присягу перед любым судьей или нотариусом, который затем подписывает лицензию на право заниматься адвокатской деятельностью. Затем кандидат возвращает эту лицензию в Ассоциацию адвокатов Калифорнии, которая обновляет базу данных.

В других штатах и в федеральном округе Колумбия кандидаты должны принять присягу в открытом судебном процессе.

В Нью-Йорке разрешение заниматься адвокатской практикой выдаются апелляционными судами штата.

Таким образом, претендент, успешно сдавший квалификационный экзамен, приносит присягу и с этого дня получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

В Российской Федерации претендент, успешно сдавший квалификационный экзамен, в порядке, установленном адвокатской палатой субъекта РФ, приносит присягу. При этом претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты со дня принятия присяги.

Хотелось бы отметить, что статус адвоката в России, так же как и в США, присваивается пожизненно и не ограничен ни сроком, ни возрастом адвоката.

Территория деятельности адвоката. Патент на право заниматься адвокатской практикой в США выдается только для осуществления адвокатской деятельности на территории того штата, где собирается практиковать данный кандидат в адвокаты26.

Штаты Миннесота, Северная Дакота и Федеральный округ Колумбия разрешают адвокатам из других штатов (кроме Луизианы и Вашингтона), которые недавно сдали квалификационный экзамен, но хотят работать в другом штате, заниматься юридической практикой в этих штатах.

В России же нет никаких ограничений на осуществление адвокатской деятельности на определенной территории, и адвокат имеет право заниматься адвокатской практикой на всей территории Российской Федерации.

Таким образом, можно сделать вывод, что порядок приобретения статуса адвоката в США обладает рядом особенностей, не характерных для Российской Федерации, которые, с одной стороны, упрощают порядок приобретения статуса адвоката (например, отсутствие требования о наличии обязательной практики по юридической профессии), но, с другой стороны, создают определенные трудности при сдаче квалификационного экзамена.

Так, например, в США, в отличие от Российской Федерации, к кандидату предъявляются дополнительные требования, к числу которых можно отнести обладание определенными моральными качествами, а также знание законодательства того штата, в котором кандидат будет заниматься адвокатской практикой.

В заключение хотелось бы отметить, что процедуры приобретения статуса адвоката в США и Российской Федерации имеют определенные общие черты, но обладают и своими особенностями, которые связаны с принадлежностью к определенной правовой семье, а также с политико-историческими факторами.

Тюняева.О.А.